שיקולי הרשות ונותני האישור בסירוב להוצאת רישיון חדש לעסק יהיו שונים מאשר השיקולים לסירוב לחידוש רישיון או לביטולו.
קטגוריה: רשות רישוי
סירוב למתן רישיון אינו מחייב שימוע מוקדם
בפסק דין ר.ד. כהלכה נטען על ידי בעל עסק כי המשטרה, בטרם הוציאה סירוב למתן רישיון, הייתה צריכה לקיים שימוע.
בית המשפט פסק כי זכות השימוע אינה זכות המוקנית לבעל העסק מכח החוק. עוד נקבע כי אמנם "על הרשות המינהלית לאפשר זכות טיעון אפקטיבית למי שעשוי להיפגע מהחלטותיה, אבל קיים הבדל בין הפעלת סמכות הרשות בנסיבות של מתן רישיון עסק חדש,לבין הפעלתה לביטול רישיון קיים.
ביחס לסירוב משטרה נאמר באותו פסק דין – "ביטול רישיון בר תוקף היא החלטה מחמירה יותר, ועל מנת לבססה נדרשת תשתית עובדתית משמעותית. לא ניתן לבטל רישיון קיים על סמך חשד גרידא, ללא מתן זכות שימוע לבעל הרישיון. לעומת זאת, לצורך סירוב לרישיון חדש, די ב"חשד מבוסס"." עוד נקבע כי המשטרה פועלת בעניין זה כרשות מנהלית ולא כרשות פלילית.
ראה: עתמ (ת"א) 12344-09-22 ר.ד. כהלכה בע"מ נ. משטרת ישראל- מחוז ת"א (פורסם בנבו, 16.1.2023)
סיוע הרשות לבעלי עסקים לשכור בעלי מקצוע ברישוי עסקים – הצעת נוהל
בעלי עסקים רבים נדרשים לשכור שירותי בעלי מקצוע שונים כדי להגיש בקשה לרישיון עסק, בין אם מדובר במי שמכין /מגיש את התוכניות עבור בעל העסק, אדם המכיר את מכלול דרישות הרשויות ויכול לסייע לעסק למקסם את האפשרויות, או בעל מקצוע אחר המומחה ברישוי מסעדות, אירועים המוניים, כיבוי אש, בהגנת הסביבה וכו'.
מטבע הדברים ברשויות עצמן נצבר ידע לגבי בעלי העסקים העושים מלאכתם במקצועיות ובמהימנות, אך הן אינן רשאיות להמליץ על בעל מקצוע זה או אחר.
כאשר ניהלתי את אגף רישוי עסקים בעיריית תל אביב גיבשתי נוהל שכולל הדרכות ברישוי עסקים לבעלי המקצוע השונים ופירסום שמות בעלי המקצוע שעברו את ההדרכות.
מניסיון רב שנים מצאתי כי אימוץ נוהל זה סייע רבות לבעלי העסקים הנזקקים לשירותיהם של בעלי מקצוע שונים בתחום רישוי עסקים מחד, קיצר את הליך הרישוי משמעותית, וצמצם את הסירובים שהיה עלינו להוציא.
הצעת נוהל
- רשות הרישוי תערוך הדרכות שנתיות בהגשת בקשות לקבלת רישיון ובכלל זה הגשת בקשות הדורשות תוכניות ספציפיות, עמידה בדרישות נותני אישור ורשות הרישוי ונוהלי העבודה של הרשות.
- רשות הרישוי תפרסם אחת לשנה את רשימת השמות של בעלי המקצוע שעברו הדרכות.
- רשימת השמות תהיה אלפביתית, וניתן אף לחלקה לפי מקצועות מסוימים ולשנות את סדר הופעת השמות מידי שנה.
- רשות הרישוי תציין כי הרשימה אינה מהווה המלצה לשכור את שירותיו של איזה בעל מקצוע וכי בעל העסק רשאי, כמובן, לשכור את שירותיו של כל בעל מקצוע שאינו מופיע ברשימה.
סמכות רשות הרישוי להפעיל שיקול דעת
בפסק דין מאוגוסט 2022, אישר בית המשפט את אופן הפעלת שיקול הדעת של רשות הרישוי, כאשר היא קיבלה את סירוב המשטרה למתן רישיון עסק חדש לעסק בשוק הסיטונאי בבאר יעקב מחד, ודחתה את בקשת המשטרה לבטל רישיון שכבר ניתן למספר עסקים באותו מיקום ובאותה בעלות.
בית המשפט הבחין בין רמת הראיות הנדרשת לשם סירוב למתן רישיון מלכתחילה, לבין זו הנדרשת לשם ביטולו של רישיון תקף. לשם ביטול רישיון תקף תידרש רמת ראיות מחמירה יותר מאשר רמת הראיות הנדרשת לשם סירוב למתן רישיון מלכתחילה.
בפסק דין זה שוב ניתן לראות כי רשות הרישוי אינה מחוייבת לקבל את דרישות נותני האישור ככתבן וכלשונן, וכי היא רשאית ואף צריכה להפעיל את שיקול דעתה העצמאי, ובכלל זה לבחון את העובדות והראיות עליהן מתבססת בקשת נותן האישור.
ערעור על "סירוב הנדסה" למתן רישיון – הרצוי והמצוי
סירוב למתן רישיון עסק בשל אי עמידה בתכליות דיני התכנון והבניה ("סירוב הנדסה") הינו החלטה במישור דיני רישוי עסקים. לכן אם בעל העסק חולק על הסירוב עליו להגיש השגה על ההחלטה לפי הוראות חוק רישוי עסקים.
עם זאת, קיימת פסיקה מוקדמת לפיה הגוף המוסמך והמקצועי הנכון לדון בהחלטות על פי דיני התכנון והבניה (כגון הודעה לרישוי עסקים כי על העסק להוציא היתר שימוש חורג) הוא הגוף המוסמך במסגרת דינים אלו.
במאמר זה סקרנו את פסקי הדין ומשמעותם, והצענו לרשויות להקים וועדות פנימיות משותפות שידונו בהיבטים השונים של סירוב לרישיון על רקע אי עמידה בתכליות דיני התכנון והבניה (וועדות הקיימות כבר במספר רשויות). וועדות כאלו יוכלו לחסוך הליכים ארוכים ויקרים הן מבעלי העסקים והן מהרשויות עצמן.
המאמר נכתב על ידי אלחנן משי ועו"ד שושי יוסקוביץ'
אנו מודים לכל מי שהעיר הערות מועילות לתוכן המאמר
עודכן ביום 1.3.22